整理：吳尚昆

本週掃描一則最高法院智慧財產權案件判決，本件是鼎泰豐公仔多件侵權爭議案件之一。

【裁判案由】侵害著作權有關財產權爭議等
最高法院111年度台上字第837號民事判決
要旨：（為方便閱讀，以下小標題、分段及字體加黑係筆者所為）

廢棄發回部分

消滅時效問題

按消滅時效，自請求權可行使時起算。著作權法第85條及第88條之損害賠償請求權，自請求權人知有損害及賠償義務人時起，2年間不行使而消滅。民法第128條前段、著作權法第89條之1前段分別定有明文。此所謂知有損害及賠償義務人之知，係指明知而言。原審既認產品一、三均屬季節性商品，無法證明鼎泰豐公司於102年及103年間曾寄送各該產品予上訴人，上訴人於104年8月28日、9月4日寄發之存證信函亦未明白指出鼎泰豐公司之何種產品侵害其著作財產權，則上訴人究於何時得知系爭產品侵害其著作財產權？又答辯狀或補充理由狀所示之兒童餐具，僅與產品二第一個兒童餐具有關，如何證明上訴人已知悉產品二其他兒童餐具亦侵害其著作財產權？原審未調查審認上訴人分別於何時得知個別產品侵害其著作財產權，遽謂上訴人於104年9月4日寄發存證信函前，或105年3月1日收受答辯狀或同年月7日提出補充理由狀時已知悉侵權之事實，其損害賠償請求權已罹於時效云云，已嫌速斷。

損害額酌定

次查原法院108年度民著上字第4號判決，係考量鼎泰豐公司將上訴人之美術著作重製於明信片非顯著位置對外販售，平均月銷售額約僅3000元等因素，酌定上訴人之損害額為2萬元（見原審卷㈢第24至25頁），而本件鼎泰豐公司係擅自重製改作系爭美術著作，使用於系爭產品之外包裝或兒童餐具上，上訴人於原審一再主張：系爭產品之銷售金額至少有740萬8188元等語（見原審卷㈡第574至575頁、卷㈢第220頁、第308頁），倘屬可採，二案之侵權態樣、銷售金額均有顯著差異，乃原審竟謂二案之情形類似，逕以每一美術著作2萬元酌定鼎泰豐公司所受利益數額，亦有可議。
再查上訴人於事實審係主張：鼎泰豐公司擅自重製、改作美術著作一至三使用於產品一，擅自重製、改作美術著作一、二、四至六使用於產品二，擅自重製、改作美術著作一、二使用於產品三等語（見一審卷㈢第441至442頁、原審卷㈠第77至78頁），倘非虛妄，個別美術著作受侵害之情形並不相同，則原審概以每一美術著作2萬元計算鼎泰豐公司所受利益，是否合理？

登報

倘上訴人所受損害或鼎泰豐公司所受利益非微，其數額與登報所需費用相較，是否不符比例原則而無命登報之必要？如僅就判決書內容之一部登載新聞紙，是否仍不應准許？即非無斟酌之餘地。

重複起訴

上訴人於第4號事件係主張鼎泰豐公司指示顏淑美擅自重製、改作包含美術著作三在內之美術著作，使用於「鼎泰豐賞月趣鳳梨酥禮盒」等包裝，似未提及系爭產品（見原審卷㈢第253至282頁），則能否謂本件上訴人請求鼎泰豐公司返還因侵害美術著作三之著作財產權所受不當得利部分，已於第4號事件中為請求，於本件不得另為請求？均滋疑義。
上訴人前以鼎泰豐公司擅自重製、改作「Q版包仔」、「Q版籠仔」使用於該公司委託第三人製造之「鼎泰豐中秋禮盒-鳳梨酥禮盒」、「鼎泰豐兒童餐具禮盒」，侵害其著作權為由，對鼎泰豐公司等2人起訴請求損害賠償（第18號事件），上開「Q版包仔」、「Q版籠仔」或「鼎泰豐中秋禮盒-鳳梨酥禮盒」、「鼎泰豐兒童餐具禮盒」（見原審卷㈠第345至398頁）與美術著作一、二或系爭產品是否相同？倘為相同，則上訴人有無就同一損害為重複請求，而違反一事不再理原則？亦待釐清。

駁回上訴部分（即上訴人以著作人格權受侵害，請求被上訴人連帶給付90萬元本息部分）

按著作權法第3條第1項第1款所稱著作，指著作人運用自己之智慧、技巧，將屬於文學、科技、藝術或其他學術範圍之創作，以自己之方法表現著作內容，使他人得以感官之反應，覺察其存在而言（該款立法說明參照），可知著作為個人智慧、技巧之具體表現，與著作人之人格緊密連結，而具有高度專屬性，此觀著作權法第21條規定著作人格權專屬於著作人本身，不得讓與或繼承即明。我國著作權法對於受雇人於職務上完成之著作，雖採創作保護原則，即以實際完成創作之受雇人為著作人，然受雇人從屬於雇用人，利用工作時間完成創作藉以獲取薪資，倘雇用人卻無法取得著作權，將影響其投資研究發展意願，為調和雇用人與受雇人間之權益，該法第11條第1項但書容許雙方約定以雇用人為著作人。惟著作人格權既屬人格權之一種，受雇人於職務上完成之著作，其著作人格權本應專屬於受雇人本身，以約定歸雇用人享有為例外，是倘勞雇雙方就著作人格權何屬之約定不明時，應採有利於受雇人之解釋，即推定為受雇人享有，俾符人格權以保障人性尊嚴價值為目的之立法旨趣。原審本其採證、認事之職權行使，認系爭切結書第6條僅約定顏淑美任職期間完成之專利、著作或其他智慧財產，其權利均專屬於上訴人所有，就其著作人格權歸屬約定不明，自應推定歸顏淑美享有，因以否准上訴人該部分之請求，經核於法洵無違誤。

https://bit.ly/3HcYs1j

整理：吳尚昆

本週掃描二則智財判決：
1.著作權侵權案件中，關於產品規格及簡單功能描述，法院認為無原創性，而不受著作權法保護。（編按：案述情形未必無原創性，但可能有表達/構想合一的情形）
2.被告於離職前大量的將告訴人公司電腦電磁紀錄（檢察官認為不屬營業秘密）重製拷貝至其個人隨身硬碟，並於離職後攜帶至新設立之公司，無論有無使用該等電磁記錄，均成立妨害電腦使用罪。（編按：本案判處被告有期徒刑六月得易科罰金，被告雖與告訴人和解，但仍否認犯罪，法院不予緩刑）

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整理：吳尚昆
本週掃描3則智財法院判決：
1.商標侵權案件對於排除商標侵害要件及損害賠償的討論。
2.商標近似的判斷標準及方法。
3.台大研究生主張老師主持科技部研究計畫中部分研究成果著作權案件。

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整理：吳尚昆
本週掃描一則最高法院判決及一則智財法院判決：
前者爭點為：「樂膚寶」與「樂膚寧」是否構成商標近似？侵害商標權之商品不同時，應如何計算損害賠償？
後者爭點為：提供雲端點歌機供不特定人得付費點唱歌曲之行為，是否屬於著作權法上之「公開上映」利用行為？

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整理：吳尚昆
本週掃描２則智財法院判決：
1.「ATWO」商標爭議，一審法院認為此為奶粉商品的暗示性描述之商標，具先天識別性。
２．關於侵害著作權刑事犯罪的故意認定，二審法院適用「罪證有疑，利於被告」之證據法則維持一審無罪判決。

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整理：吳尚昆

本週掃描四則智財判決：
1.一審就檢察官起訴以外的犯罪事實為判決，二審法院認為此不能以「更正」方式處理，撤銷原判決。
2.商標是否未使用而有應被廢止情形，就實際使用情形，應在商業交易習慣上，一般公眾能否認定係相同商品或服務而定。
3.伴唱機侵權案件中，以蒐證為目的點唱，法院不認為屬侵權證據。
4.線上課程大綱的著作權爭議，法院就個案認定認為非故意重製。

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整理：吳尚昆

本週掃描四則智財判決：
1.網路侵權刑事案件管轄問題，告訴人上網接收或觀看被告違法重製並公開傳輸圖片之處所，是否得認係犯罪之「結果地」？
2.房屋比價網站的公平交易法爭議，本件經最高法院發回，更一審判決認為有違反公平交易法情形。（筆者前對本件最高法院判決有簡析筆記，請參拙著，房屋比價網站的公平交易法爭議──最高法院109年度台上字第1756號民事判決簡析，〈月旦會計實務研究〉，2021/10第46期）
3.於訴訟中使用他人照片的著作權爭議，本案法院認為符合著作權法第45條第1項的免責使用。
4.頻道代理商認為12家有線電視系統業者在未取得頻道代理授權情況下，持續透過數位機上盒傳輸系爭7個頻道訊號予各該區域收視戶，乃訴請返還不當得利，一審獲判二億三千多萬元。

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（2022/10 更新）雲朗（君品酒店）訴台東桂田喜來登酒店侵害其房型設計案，雲朗於一、二審均或判賠500萬元，最高法院109年度台上字第2725號民事判決，廢棄原審有利於雲朗公司之判決，發回智財法院更審。更一審智財法院認為不構成侵害著作權，但桂田公司違反公平交易法，雲朗仍獲有利判決。

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整理：吳尚昆

本週掃描五則智財判決：
一、使用公司名稱有無侵害他人商標的認定。（本件認為無侵權）
二、吉馬唱片訴中天電視所製播社歌口號大賽侵害「愛拼才會贏」詞曲。（吉馬唱片一二審均敗訴）
三、產品包裝上記載「總代理」字樣，有無違反公平交易法爭議。
四、雲朗公司（君品酒店）訴桂田酒店抄襲住房設計案。（本件為更一審，法院認為不構成侵害著作權，但違反公平交易法）
五、部落格文章被控抄襲情色經驗著作案。（本件認為部分侵權，判賠一萬元）

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本週掃描二則智財法院判決，請留意，二件均非終審判決：

一、Chanel （香奈兒）被控於百貨公司櫥窗設計侵害著作權案。（註：原告就此爭議在美國是提起侵害專利訴訟）

二、嘉義市城隍廟奉祀之主神為國內唯一擁有「綏靖侯」封號的縣級城隍爺，廟方以「綏靖侯」商標，指定使用於「護身符（珠寶）；鐘；錶；鐘組件；錶組件；鑰匙圈（小裝飾品或墜飾）；鑰匙圈之裝飾品；袖扣；領帶夾；項鍊；戒指；別針（首飾）；珠寶墜飾；念珠；獎牌；獎杯；紀念章」商品。護駕城隍爺的八家將團體（不隸屬於廟方的獨立團體），認為「綏靖侯」為神明名稱，提出異議。

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本週掃描兩則智財法院判決：
第一則是關於網頁的商業廣告是否符合編輯著作的認定。
第二則是情侶拍婚紗照後分手，女方要求只挑選一人獨照後引發關於契約履行、著作權、肖像權等爭議。

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本週掃描三則智財法院判決，都是著作權爭議案件。第一件是關於重製的認定（結果不利被告）；第二、三件都是關於侵權故意的認定（結果有利被告）。

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本週掃描2則智財案件：1.迪士尼英語廣告案。2.燒金圖案著作權案。判決要旨後附加心得，繼續思考學習。

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本週掃描5則智財判決，商標權3件，著作權1件，另有少見的植物品種及種苗法案件1件。判決要旨後附加心得，繼續思考學習。

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本週掃描一則最高法院判決，本判決有三個重點：
1.有無專屬授權與當事人適格無關。
2.證據能力與證明力屬二事。
3.當事人間對於有無著作權授權的約定，應探求當事人之真意，唯在探求結果仍無從察知當事人真意，又無默示合意，亦難以契約目的定之，始屬著作權法第37條第1項後段所稱之「約定不明」，而得「推定為未授權」。

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本週掃描六則智財法院判決
1.有線電視授權金爭議，法院判准金額超過1億元。
2.在網路貼他人產品照片並指摘其仿冒，法院認為個案情形不是合理使用，違反著作權法。
3.伴唱機侵權案件，法院認為若將伴唱機及歌曲沒收，不符合刑法重要性原則。
4.屏東大學抄襲健行科大校徽案，屏東大學支付和解金後，向設計者訴請損賠（註：設計者還以該校徽設計為題發表論文。），法院依民法第184條第2項判准賠償50萬元。
5.川霸子商標侵權案，法院不認同被告善意先使用的抗辯。
6.我的少女時代續集拍攝爭議，法院判准原告請求被告不得妨害或禁止。

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本週掃描三件智財法院判決：
一、原告主張被告論文抄襲，但法院認為請求權時效消滅，且逐一比對認為無實質近似情形。
二、原告主張被告侵害其攝影著作，但法院認為原告就部分著作未舉證其為創作人，部分著作已授權被告使用。
三、「居家整聊師」申請商標於職業介紹服務，法院認為此名稱屬暗示性標識，有商標識別性。

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本週掃描5則智財法院判決：
1.強制法人公開道歉？澄清啟示是否為道歉？
2.社群網站中照片授權轉載的範圍及限制？
3.「isofa」與「V SOFA」是否近似混淆？
4.RIMOWA行李箱外觀設計案，最高法院發回後更審結果逆轉
5.著作權約定的舉證責任

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本週掃描三則智財案件判決：
共同著作的認定與行使。
侵害商標權的損害賠償。
商標的指示性合理使用。

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本週掃描三則智財案件判決：
洩漏客戶資料構成刑法洩漏工商秘密罪
小吃店點唱機侵害著作權的蒐證與判斷
承攬商業廣告的權利歸屬與轉讓的判斷

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本週掃描五則智財案件判決：
侵害商標權賠償金額的酌定
指控侵權存證信函的適法性
侵害著作權賠償金額的酌定
侵害著作權的實質相似要件
著作權專屬授權與否的認定

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本週掃描二則最高法院著作權判決：
1.色情影片如符合著作權保護要件，仍受著作權法保護。
2.著作權授權範圍的調查與訴追合法有關；故意侵權的證據認定。

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本週智財判決掃描5則：
1.有線電視頻道使用費用爭議。
2.商標法第30條第1項第11款前、後段就著名商標之著名程度之解釋有所不同。
3公司名稱特取部分與商標權、民法人格權的關係。
4.網路產品照片侵權賠償額的判斷。
5.網路追劇侵權APP案法律適用問題。

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本週掃描三則智財判決：
1.商標侵權使用的判斷標準。
2.臉書轉發他人照片侵害著作權及肖像權。
3.專利權人對技術移轉的契約義務。

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本週智財判決掃描，多為知名案件：
1.「勤美綠園道」作為地標使用的不侵權抗辯？
2.「大漢酵素」及「Biozyme」之字樣合併有無侵害「biozyme」商標權？
3.劉國松-全球華人藝術網案更一審，劉國松仍勝訴（本審加了欠缺「效果意思」、定型化契約顯失公平而無效、合法撤銷意思表示等理由）
4.前蘇打綠成員請求移轉「蘇打綠」商標二審敗訴（本審判決理由詳述經紀合約內容、品牌與商標關係、姓名權等爭議）

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本週掃描四則智財判決：「目擊者」電影劇本著作權爭議、「MEDTEC」商標有無識別性、網站文章原創的證明、未於著作具名不影響行使權利。

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本週掃描一則著作權判決，這件判決罕見的以原告無法證明被告曾實際接觸，或依一般社會通常情形具有合理之機會或合理之可能性閱讀或聽聞原告著作，而不考慮其他爭點，駁回原告之訴。
（註：依照一般實務見解共識：就著作權案件的「接觸」要件而言，如相似程度甚高時，僅需證明至依社會通常情況，有合理接觸之機會或可能即可。故除非相似程度甚低，始有證明確實接觸之必要。）

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本週掃描智財判決，著作權及商標法各四則
著作權爭議：雞排妹使用被媒體偷拍照片被訴侵權、情侶拍婚紗照後分手、服飾業使用批發商提供相片、影音課程著作權。
商標爭議：「科研市集」有無識別性、「COVERU」及「COVER　YOU」、商標使用與商品說明、「摩里沙卡」指示地名、「玉晶石」有無識別性。

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本週掃描二則智財判決：一則最高法院審理蘋果日報訴東森侵害傅達仁報導案，認為原審就侵權人主觀上究為故意還是重大過失？損害賠償有無舉證？並未敘明，故廢棄原判決發回更審。一則智商高法院審理侵權電視APP案，就著作權法及商標法的條文適用有所論述。

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本週掃描智財判決三則：餐具外觀設計是否受著作權保護？盜版任天堂遊戲卡匣的法律適用？秘密保持令與限制閱卷間的關聯？

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本週掃描智財判決四則：
1.時空變遷與商標識別性的判斷
2.資料素材來源與編輯著作原創性的判斷
3.大陸著作權人在臺灣提起刑事告訴的限制
4.在訴訟中為答辯需要使用對造著作是否違反著作權法

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本週智財判決掃描四則：樂團介紹文案是否受著作權保護、侵害著作權與不當得利間的關係、醫美與牙科診所間商標爭議、授權終止後關於銷毀貼紙約定的真意。

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本週智財判決掃描，各領域都有。個人認為值得注意的是：
1.就既存素材的堆砌，不被認為是美術著作？不受著作權保護？
2.關鍵字廣告有利公益？如購買關鍵字廣告，但點選後的廣告內容不致使相關消費者混淆誤認，則無構成欺罔或顯失公平，亦無對市場上之效能競爭有所妨害或影響交易秩序？
3.利用網路爬蟲技術擷取房屋網站資訊的違法性？

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本週分享一最高法院關於著作權判決，本判決就部分著作的著作權人認定、請求權是否罹於時效及得否請求不當得利等事項廢棄原判決，發回更審。

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本週智財判決掃描6則，均為著作權相關案件，爭點涉及著作人的舉證、著作權保護標的範圍（皮包商品外觀？遊戲方法及規則？）、授權契約的解釋、實質近似、侵權故意過失的認定等，除合理使用外，幾乎涵蓋常見著作權爭議攻防，且部分案件的攻防策略及法院認定都值得進一步思考。

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本週掃描一則判決，牽涉修養、感情、網路社群、名譽…還有著作權。

情侶分手後，男生用女生在臉書上的名字（非本名）成立臉書負評社團「佘O娜醜陃的心靈與淫蕩的道德詩經」，並用兩人交往期間由女生拍攝的照片當封面，是否侵害著作人格權？（兩人各有多起民刑訴訟，本件僅特定在著作權法）

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本週智財判決掃描三則：
1.專利權人委託律師發函警告侵害專利函，嗣後於侵權訴訟中法院認為無侵權，則最早專利權人委託律師發警告函是否違反公平交易法？
2.將取材自網路圖庫的圖形改作後，是否受著作權保護？
3.「行動樂高車」及特賣會門口張貼懸掛LEGO商標貼紙，是否屬商標使用？可否主張權利耗盡？

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本週智財判決掃描
二則商標案：均為被告抗辯「商標描述性或指示性合理使用」案例。
二則著作權案：一則說明著作權權重製與改作的區別，一則關於媽祖椅著作原創性的舉證。

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本週掃描二則智財判決：
一、壓克力商品是否受著作權保護？
二、告訴人於搜索時在場，警方之搜索扣押是否合法？

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本週掃描三件智財法院判決：
一、關於著作的著作人及專屬授權應由原告舉證。
二、發明人的認定。
三、商標侵權過失的認定。

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本週掃描四件智財法院判決：
一、蘋果手機零件仿品的判斷。
二、約定商標共有的舉證與判斷。
三、SKIN CAVIAR於化妝保養品有無商標識別性？
四、法官說，以性行為為拍攝主題仍有原創性，正如金庸小說多次改編為不同電影、電視節目。

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本週掃描智財判決三則：
1.纏訟十年的販售硬蕊色情片案件，更一審判販賣猥褻物品有罪。
2.著作權侵權案件，原審認為公司負責人以個人身份而非公司代表人提出告訴，告訴不合法，為不受理判決。但二審認為卷內證據並非如此，撤銷原判決發回一審。
3.商標侵權案件，原審認為本案與前案具有接續犯或想像競合犯之一罪關係，諭知免訴。但二審認為卷內事證似非如此，撤銷原判決發回一審。

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本週分享三件最高法院判決：
1.著作權受侵害但難以證明實際損害額的處理。
2.非法電視機上盒的侵權定性與被告是否宜予緩刑宣告的判斷。
3.對於專利侵權行為法律關係之基礎事實存否，得否提起確認訴訟？

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本週智財判決掃描：都一處商標爭議、館長違約金案、電視連續劇app幫助侵權案、代理經銷授權是否為著作權專屬授權、任天堂噴火龍玩偶侵權案、PTT版主被訴侵權案。

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本週掃描智財判決四則：商標的通常使用、契約對著作權行使範圍的限制、著作權專屬授權的認定、著作原創性的證明。

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本週智財判決掃描二則：商標的指示性與描述性合理使用、著作侵權比對時對於原創性的審酌。

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本週分享智財法院判決二則：第一則的感想是這也關著作權的事？第二則看到IPPA就想到求番號（不懂就算了，請不要用關鍵字搜尋）

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本週智財判決掃描：
著作權：商品圖片侵權損賠以授權金為參考、雞排妹訴元和雅公司侵權但無法證明侵權人。
商標：農藥標示管理辦法與商標權的衝突與調和、商標廢止的舉證、文史單位以「森阪」（讀音為「MOLISAKA或MORISAKA」，音譯中文為「摩里沙卡」是否侵害商標權爭議、臉書或IG的＃（Hashtag）是否為商標使用及商標權國際耗盡疑義。
專利：在臺灣法院訴請確認未侵害中國專利，不具有確認之利益。

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本週智財判決掃描：一則法院從文義、體系及目的來解釋技術授權契約。一則網路賣一個假包，跟被害人和解，但法院判一年不給緩刑。四則關於著作權法，分別是：犯罪人的認定、產品圖片原創性、錄音著作的強制授權、室內設計的原創性及侵權認定。

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